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网页快照适用“合理使用”的题目研究

文章标签:网页,网页快照,快照,适用,合理,使用,题目,研究 发布时间:2019年03月31日 浏览22
网页快照涉及搜索引擎未允许复制和传播源于其他网站中的作品。在我国立法没 有将网页快照列入“限定与例外”的情况下,法院不应一概认定其侵权,而应借鉴开放式的“合 理使用”标准,假如网页快照同时知足以下三个条件:构成对原作品的转换性使用,没有替换原 作品的市场,且在更新方面没有过于滞后,对于该举动可以适用合理使用,认定其正当性。
一、题目的提出
1.网页快照技术
网页快照(Web Cache),是搜索引擎在提供 搜索功能时附带提供的一项技术服务10。当搜索 引擎在?#31456;?#32593;页时,同时对网页进行备份,存在自 己的服务器缓存里,当用户在搜索引擎中点击 “网页快照”选项时,搜索引擎将爬虫体系当时所 抓取并保存的网页内容显现出来,称为网页快照。
因为网页快照是事先存储在搜索引擎服务器 中的,因此关键词排名它的查看速度比打开来源网要快得多, 这使得用户即使在遭遇断链或者网络堵塞时,仍 然能顺利地欣赏到?#26087;?#24819;要看到的网页。除此之 外,网页快照页面中对目标关键词用亮色标注不锈钢阀门,让 欣赏者一览无余,搜索者可以快速?#19994;?#25152;需信息, 提拔了用户获取信息的服从,可见,快照服务是 对搜索服务的一种有益增补,对?#23548;市?#27714;和网络 技术的发展具有明显的提高意义。
3.著作权侵权
随着互联网技术的快速发展和搜索引擎服务 的广泛应用,快照技术也给著作权法理论和相干 的司法?#23548;?#24102;来了冲击和挑衅,从国外的Field诉 Google案到我国的王路诉雅虎案、中国音?#31181;?#20316; 权协会诉百度案等,都将网页快照服务是否侵权、 正当性的认定、合理使用制度的适用等题目推到 了风口浪尖。
网页快照将源网页的信息稳固持久地存储在 搜索引擎服务器中,用户可以直接从中获得被 “快照”的网页及其中的特定内容。在网页的作 品属性已被认可的前提下,网页快照的制作过程 现实上是对原作品的复制,提供网页快照服务足 以使用户在小我选定的?#25105;?#26102;间和?#25105;?#22320;点获得 被复制的作品,构成了信息网络传播举动。因为 搜索引擎服务商的举动并未经过作品权利人的许 可,因此其构成对原作品作者复制权和信息网络 传播权的侵犯。
但我国立法没有将快照列入“限定与例外” 中,且网页快照是对搜索引擎服务的增补,对于人 们的社会生活和网络环境的发展具有推动作用, 不应周全否定其正当性。在学界普遍认为快照行 为无法适用“体系缓存避风港’ “默示允许”等制 度免责的情况下,认定该举动正当性的最佳法律 依据,应是其适用“合理使用”标准。著作权法在 珍爱著作权的同时也对其进行了需要的限定,在 某些情况下,法律许可他人可以不经过权利人的 允许使用其作品,如许规定的目的是为了平衡公共利益与著作权人的利益,也有利于作品的广泛 传播。可以看出,合理使用是赋予使用者的一种 权利。因为各个国家存在着立法上的差异,因此, 对于网页快照能否适用合理使用的题目也有着不 同的判断标准,即使相似的案件?#19981;?#20135;生不同的 判决效果,在我国有关快照案件的判决中也出现 了理论界与实务界不同等的情况。
二、网页快照能否适用合理使用的 立法司法考察
1.域外考察
(1)美国。美国在其《版权法》第107条列出 了四点因素用以判断未经允许使用作品的举动是 否构成合理使用,许可法院在司法?#23548;?#20013;天真运 用这一标准,其中第一点‘‘使用的目的和性子”和 第四点“使用对于原作品市场的影响”尤为紧张, 也成为了法官判断网页快照个案能否适用合理使 用认定其正当性的关键。在闻名的Held诉 Google案中,Google公司对Held的小我博客作品 设置了网页快照,对此Field起诉Google侵权。 对于Google提供的网页快照,法院认为其构成对 作品的“转化性使用”。首先,用户可以认知到网 页快照与源网页相比,在内容上存在着改变和差 异;其次,网页快照对目标关键?#36866;?#29992;亮色标注, 方便用户快速获取所需信息,而这一功能是源网 页所无法提供的,吻合判断合理使用的第一个因 素“使用的目的和性子”。此外,在源网页能够被 正常访问的情况下,绝大部分的用户并不会选择 点击查看网页快照,因此,网页快照不会代替用户 对源网页的访问,而只是起到增补作用,根据合理 使用标准的第四个因素,网页快照的使用不会对 原作品的市场产生不良影响。因此,Google提供 网页快照的举动属于合理使用①。该判例产生了 较大的影响,在此后发生的Parker诉Google案 中,法院以相似的理由认定Google的快照举动构 成合理使用。在涉及‘‘缩略图”快照的Kelly诉 Arriba案和Perfect 10诉Google案中,法院认为使 用缩略图的目的是以画面的体例向Google图片 搜索用户展示搜索效果,与原图的创作目的截然 不同,因此缩略图是具有高度转化性的使用举动, 而且,缩略图的清晰度?#29616;?#21407;图相比已大幅降低, 不会替换原图的市场。因此,法院认定图片搜索 引擎制作和提供缩略图的举动构成合理使用。
(2)日本。日本在2009年修订著作权法时, 将网页快照举动纳入到合理使用的范畴。在此之 前,原著作权法规定搜索引擎提供快照的举动是 对作品的缓存构成侵权,新法为了适应网络环境 和搜索引擎技术的发展,豁免了这一举动的侵权 责任,明确了网页快照的正当性。可见,为了顺应 ?#23548;市?#27714;和促进社会发展,日本对网页快照性子 的认定经历了从侵权到正当的过渡。
(3)西班牙。作为大陆法系国家的西班牙, 在判断提供快照是否侵权时,法院抛弃了立法上 传统的“限定与例外”规定,转而采用了更接近于 美国认定合理使用的开放性标准来进行判断。在 涉及网页快照的Megakini诉Google案中,当快照 举动无法适用现有的“限定与例外”规准时,巴塞 罗?#24039;?#35785;法院选择应用“三步检验法”对个案进 行分析,并据此认为Google提供网页快照是一种 为社会所容忍的作品使用举动,不会对网页作品 权利人带来实质性的利益损害,因此Google不构 成侵权H。在该案中,西班牙法?#33322;?#19977;步检验法 直接作为判断特定举动是否吻合合理使用的天真 标准,这一创造性的做法,使快照举动有了正当生 存的空间。
从上文不同法系典型国家的司法?#23548;?#20197;及具 有代表性的判例中可以看出,即使这些国家在立 法传?#22330;?#33879;作权珍爱水平等方面不尽雷同洒水车最新价格,但它们 都有显明的倾向,即将快照举动认定为合理使用。
2.域内考察
我国《著作权法》采用穷尽式列举的体例规 定了法律许可的合理使用举动,显然网页快照行 为并不在此列。但假如严苛地将网页快照的正当 性全盘否定,很可能无法适应多变的现实需求,从 而会阻碍社会的提高与发展。在司法判决中百度排名优化,对 于快照举动是否构成侵权,出现了与理论不同一 的征象。
(1)闻晓阳诉雅虎案
在该案中,原告?#32435;?#30340;照片被雅虎制成了缩 略图,用户可以直接?#21451;?#34382;的搜索效果中下载该 缩略图,原告起诉雅虎的这一举动侵犯了?#26087;?#23545;于作品的复制权和信息网络传播权。一审法院认 为:缩略图的目的不是为了对照片进行复制、编 辑,而是以向用户提供搜索服务为目的。?#36816;?#30053; 图的体例呈现搜索效果,?#20219;?#21512;图片搜索的目的, 也能够使用户更加快速地做出选择,故图片搜索 产生的缩略图不会改变其是一项搜索引擎的搜索 技术的本质。这与美国法院在 Perfect 10 诉 Google案中的判决依据别无二致,但Perfect 10诉 Google案?#38376;?#30340;结论是以《美国版权法》第107 条中规定的四个‘‘合理使用”因素为基础而建立 的,但“缩略图是搜索效果的体现体例”并非是我 国《著作权法》认定未经允许使用他人作品不侵 权的理由,在法律依据上显明说服力不足。
(2)中国音?#31181;?#20316;权协会诉百度案
此案涉及以网页快照情势提供歌曲的歌词内容,在未经权利人允许的情况下,百度将第三方网 站中的歌词存储在?#26087;?#30340;服务器中,当用户点击 百度MP3搜索效果中的“歌词”按钮时即可查看 完备的歌词。在2010年初的判决中,法院?#38376;?#35201; 点有:搜索引擎服务不应替换第三方网站直接向 用户提供内容,而百度的快照页面提供了歌词的 悉数内容,这使得用户可以直接获取所需的歌词 不必再去访问来源网页,在现实上起到了替换来 源网站的作用,侵犯了权利人的复制权和信息网 络传播权。因此,被告提供歌词快照的举动,并非 合理使用范围内的搜索引擎服务3。该案的判决 书直接指出了百度的这一使用举动并非合理使用 范围内的搜索引擎服务,表现了法院应用合理使 用这一开放性标准来认定快照的正当性。据此, 因为百度的歌词快照在提供歌词上完全替换了来 源网站,这会给来源网站的市场造成极大的不利 影响和经济损失,不能适用合理使用。
(3)丛文?#36816;?#25628;狗案
原告在原登载文章的天边社区删除其创作的 作品五个月后,他人在搜狗网站上进行搜索仍能 获得该作品的网页快照。原告认为搜狗公司提供 网页快照的举动侵犯了?#26087;?#23545;该作品所享有的著 作权。二审法院认为:搜狗公司提供网页快照属 于信息网络传播举动,虽然该举动未经著作权人 的允许,但因为该使用举动不会在实质上损害丛 文辉的权益,且假如认定其构成侵权会对社会公 众利益产生不利影响,故该举动吻合合理使用行 为的实质要件,属于合理使用举动,不构成对丛文 辉著作权的侵犯《。在该案中,我国法院已经采 用合理使用标准来判断网页快照的正当性。
从国内的长期司法?#23548;?#21644;相干判例可以看 出:对于快照举动,法院的判决理由不再囿于现有 法律规定列举的合理使用情形,而是综合考虑网 页快照举动是否属于对原作品的合理使用,对原 网页或原作品权利人的影响以及公共利益等因 素,来判断快照服务的正当性。
三、网页快照适用合理使用的条件
我国?#20013;?#30340;‘‘限定与例外”立法模式虽然清 晰明确易于判断,但也显明缺乏弹性,在科学技术 曰月牙异的今天,无法适应社会的现?#24403;?#35201;。建 议修订《著作权法》时,可以借鉴美国?#25300;?#29677;牙的 分步判断体例,增长一个开放性的标准,以供法院 在司法?#23548;?#20013;判断某些特定举动是否适用合理使 用,如许既可以避免个案认准时无法可依的窘境, 又能够使合理使用的标准适应社会的发展,促进 公共与小我利益的平衡。当然,在进行网页快照 举动正当性的认准时,不能笼统地说其是否属于 合理使用的范畴,而应进行个案认定,不同的快照 案件可能会有不同的效果。通过分析国内外快照 的司法?#23548;?#21644;判例,当法院在详?#27010;?#26029;涉及网页 快照的个案是否属于合理使用时,应该考虑到以 下三个条件:
1.转化性使用
网页快照能否适用合理使用,判断的关键之 —是网页快照是否构成对原作品的‘‘转化性使 用”。这一理论来源于美国的长期司法?#23548;?#20063; 是认定合理使用第一个要素时必要考虑的。如何 认定一个举动是否是转化性使用呢?在Campbell 案中,联邦最高法院指出:判断转化性使用的关键 是新作品的目的仅仅是为了替换原作品,照旧增 加了新的内容,如用新的表达或信息改变了原作 品,从而具有了不同的性子和意义®。转化性使用 理论在著作权法?#23548;?#20013;得到了广泛的应用,并在 互联网环境下发挥了紧张的作用,在涉及网页快 照的经典判例中,如Field诉Google案、Parker诉 Google案都表现了转化性使用理论的天真应用。
因此,结合网页快照个案的详细情况,假如网 页快照服务仅仅是对原作品的再现或使用,并没 有创造新的价值,很可能无法适用合理使用进行 免责。但假如网页快照在行使原作品时进行了改 变,使其获得了不同于原作品的功能,导致作品的 性子发生了改变,这时认为是转化性使用,适用合 理使用免责。
2.替换原作品市场
网页快照举动是否替换了原作品市场,损害 了原作品的现实利益,或网页快照服务是否促使 用户摒弃进入来源网站,从而导致来源网站的访 问量削减,对其市场价值产生不利影响,是判断网 页快照是否构成合理使用的标准之一。
这与美国对合理使用判断的第四个因素一 致,在 Kelly 诉 Arriba 案和 Perfect 10 诉 Google 案 的判决中均为认定快照构成合理使用的关键。我 国的中国音?#31181;?#20316;权协会诉百度案中,因百度快 照页面提供了完备的歌?#24066;?#24687;,用户无需进入原 网站即可获取歌词悉数内容,现实上产生了替换 原网页提供歌词服务的作用,进而会导致原网页 的市场缩水。在闻晓阳诉雅虎案中,雅虎提供的 缩略图与原图片在尺寸、分辨率上都相差甚远,缩 略?#21363;?#22823;降低了原图的清晰率,用户在进行下载、 行使图片时,依然必要?#19994;?#21407;图作品,因此不会替 代原作品市场。从以上判例中可以看出,网页快 照是否替换原作品市场是判断其是否构成合理使 用的紧张条件。
3.更新过于滞后
在网页快照知足转化性使用和未替换原作品 市场这两个条件的情况下,假如搜索引擎更新网 页快照过于滞后,由此给权利人带来损害的话,仍 可能构成侵权。因为快照存储在搜索引擎服务商 的服务器上,所以无法做到同步更新,具有肯定的 延后性。但是,假如在源网站中的内容?#30740;?#25913;或 删除长达几个月甚至一年后,搜索引擎未更新,仍 能搜索到该网页原始内容的快照,那么网页快照 就失去了其合理存在的基础,其提供者应当承担 响应的法律责任。在丛文?#36816;?#25628;狗案中,在源网 页删除丛文辉作品的五个月后,仍能搜索到该作 品的网页快照,在肯定程度上可能会给著作权人 造成不利影响。所以搜索引擎应当采用适当的技 术对快照进行更新,不应在源网页已被删除或更 改的情况下长时间地存储原始快照。
四、结语
通过上文的分析可以看出,对于网页快照是 否构成著作权侵权不能一概而论,应结合个案认 定,详细题目详细分析。假如网页快照构成对原 作品的转换性使用、没有替换原作品的市场,同时 在更新方面没有过于滞后,就可以天真适用“合 理使用”免除其侵权责任,认定其正当性。对社 会公众来说,网页快照服务具有不可替换的提高 意义,所以对该举动适当地运用合理使用制度免 责,有利于促进科学技术的发展,知足网络环境下 人们日益雄厚的?#23548;市?#27714;.
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